[视频]海外华人：修宪对祖国长远发展意义重大

加州公共事业委员会表示，搜集这些信息的目的是为了确保Uber、Lyft和Sidecar能以公平而没有歧视的方式为所有人提供平等服务，并促进公共安全。

由不同主体基于不尽一致的理论和原理展开的监督，如立法机关的监督、行政系统内部的监督(上下级一般监督、纪律监察、审计、行政复议等)、司法机关的监督(通过行政诉讼的法院和检察院监督)，皆有一系列法规范予以设置和完善，包括监督主体、程序、手段、标准、效力等方面。新行政法 引言 本文提出的监控者与管理者概念，其实是如透视棱镜一般的观察工具，旨在藉此穿过现代行政法(学)绚丽纷繁的表象，直视其背后的两种各有侧重的立场和方法。

当然，用这两个与职场角色有意义关联的名词，喻指行政法学方法论，可能存在失准的风险。[75]参见何海波：《内部行政程序的法律规制》(上、下)，载《交大法学》2012年第1、2期。域内外学界和实务界关于风险规制过程由风险评估、风险交流、风险管理三个方面构成的基本共识，以及关于风险规制不可或缺的风险预防原则的讨论，都在书中有所体现。为更好地理解新行政法的两个进路，更好地应对新行政法提出的行政法学体系转型之任务，有必要将这两个角色作为理想类型予以整理和提炼，以使其各自的侧重特点更加清晰地展现出来，进一步可以研究二者在行政法学体系中进行统合的可能性与不可能性。然而，一个以违法责任、侵害责任为核心的、事后主要由法院追究的责任体系，只是树立了行政不可逾越的一部分边界篱笆，在其可以自由驰骋的天地，尤其是涉及资源配置、价值选择、利益平衡、规则设定等方面，无法形成有效指引。

[15]参见戚建刚：《风险规制的兴起与行政法的新发展》，载《当代法学》2014年第6期。[13]参见前引[11]，赵宏书。下文拟就民法典编纂中的几个问题阐发一点浅见，期望能收抛砖引玉之效。

[62]参见[日]山本敬三：《民法讲义Ⅰ：总则》，解亘译，北京大学出版社2012年版，第362-363页。此种认为民事权利乃基本权利之私法表述的观点，其隐含意味在于表征宪法作为更高位阶的法，而基本权利则是更为基础的权利。宪法条文由于篇幅的限制和侧重点的不同，不可能详细规定所有的民事权利，宪法只能抽象概括的规定那些最基本的民事权利。（四）时代发展对民法典提出了更高的要求，民法学界理论储备尚显不足 民法学界为民法典编纂倾注了诸多心血，付出了艰辛努力，但与法治发达国家相比，理论储备尚显不足，尤其是民法学界内部对很多关键性问题存在很大争议，还未达成统一意见。

[47][日]芦部信喜：《宪法》，林来梵等译，北京大学出版社2006年版，第97页。第三，个体工商户、家庭承包经营户的立法路径选择。

[32]胡卫萍、胡海花：《个体工商户商主体身份确认的思考》，《中国商法年刊(2015)》。[4]虽然新中国自成立伊始，即于1950年5月1日颁布了《婚姻法》，但《婚姻法》只是整个民事法律体系中很小的一部分，仅以调整婚姻关系为主，还未涉及民事财产关系等所有权制度。由上可知，将政党组织作为民事主体，有裨于政党组织民事活动之开展，政党行为之规范，更深层面的价值还在于保障公民结社之基本权利。究其原因，在计划经济模式下，片面注重社会主义的公有属性，始终强调坚持公有制，确立一大二公的总路线，突出财产的公有属性，生产资料和生活资料由国家统一配给，个人离开国家将无法生存，公民个人的私人财产比例极低，几乎没有非公有制经济，自然不会产生民事财产关系，也就不需要民法来调整。

究其根源，一党执政只是表象，背后是对公权力的狂热崇拜，导致执政党以及依附于执政党的权力主体与其他民事主体之间难以真正建立起平等关系，冲击民法调整平等民事关系的初衷。如其经营规模较大、雇工人数较多，达到私营企业的相关规定时，则可积极引导个体工商户转向私营企业，其后期的工商经营活动适用私营企业法的相关规定。民事权利究竟是人权在私人关系中的具体体现，或是基本权利私法化之结果，抑或是民事法律作出规定后而得的法律权利？这些问题若无合理的回答，民法典所设计的民事权利体系便将难以完备，甚至会出现逾越宪法框架之后果。可见，家庭承包经营户在财产责任承担方面体现了个人合伙的连带无限责任的性质。

这种设置可能产生这样一种悖论：家庭成员基于家庭财产共有而形成家庭内部事实上的合伙关系，个体业主只是参与投资的家庭成员的代表者，而《草案》强调个人合伙的组织性，已将其转置于非法人组织部分中。认为政党是等同于国家的机关，甚至认为国民、政党与国家系三者合一。

国家支持编纂民法典，主观上是与构建社会主义法律体系相呼应，这种以政治需要为动力取代社会自身发展进步而内在需要民法典的立法意愿，可能导致拔苗助长适得其反。[21]如果是以个人名义申请，则一个家庭的经营户在实际上形成家庭合伙，因为，土地承包经营权是一种新型物权[22]，而且《物权法》第58条[23]对此予以了确认，这样家庭成员各自所享有的土地承包经营权是独立的物权，其再以家庭名义从事商品生产等，实际上是家庭成员以各自物权入伙，尽管没有法定的合伙协议，但事实上家庭成员以默示行为组成个人合伙。

具体而言，其意味有二：一是此般观点使得立法者于制定法律时不可置宪法基本权利条款于不顾，立法者须积极促使基本权利得借由法律具体化，进而实现有效保护。缺乏创新型理论的支持，就不会有自身独特的创新点和闪光点，使民法典编纂难以摆脱经验主义的窠臼。[52]二是借助民法上的概括条款实现宪法基本权利的价值体系。[26]周厚昆：《不同法域的个体工商户主体资格》，《中国乡村发现》2014年第4期。二为积极的基本权利，如获得国家救济之权。[67]此种匮乏与缺位具体表现在：其一，认为宪法非得作为民法的渊源，[68]认为尽管我国宪法对财产所有权、继承权等民事权利作出了规定，但因其非法律规定而不能作为裁判规范，因而亦非民法的渊源。

对于后者，政党作为民事主体的身份往往彰显得更为明显。相较于作为法人(民事主体)基本法的民法典而言，此类专门规范政党组织的法律文件可称之为法人(民事主体)特别法。

[50]二是宪法通过违宪审查的途径介入了民事规则，[51]民法规定须接受宪法基本权利条款的检验，若民法规定有侵及基本权利之嫌或未能为基本权利提供有效保障，则该规定的合宪性便存在质疑。民法典的编纂是一项至为重大的立法工程，必须在立法的过程中充分发扬民主，并超越单个学科的偏狭视野，举全法学界之力，以尽力促成该项立法瑧于完善。

从公法学的文献上来看，对政党之法性质，有如下三说：一是宪法机关说。进入 秦前红 的专栏 进入专题： 民法典 。

从世界各国农业发展的实践来看，家庭经营仍是发达国家农业最基本的经营形式。第三，民法中采取的是实体法与程序法主体资格相统一原则。[38]胡晓静：《个体工商户的法律地位辨析》，《中国商法年刊(2015)》。这些法律特征与个人合伙的法定形式相一致，可以为合伙制度所容纳。

[10]梁慧星教授、孙宪忠教授等赞成将人格权纳入民法典中，但倾向于在总则中设立一章单独规定人格权，不宜使人格权单独成编。有的以家庭名义承包土地，这样作为社会单元的家庭便与承包经营户合而为一，整个家庭便组成了一个农村承包经营户。

第二，个体工商户的法定组织性导致的立法定位偏差。[43]张文显：《二十世纪西方法哲学思潮研究》，法律出版社1996年版，第507页。

当然对于经营过程中的资金、实务、知识产权等要素的使用、收益、处分等行为，可以适用既有法律规定中的共有制度。根据《农村土地承包法》第3条[19]规定，土地承包分为家庭承包和其他形式的承包。

（二）执政党执政模式下，如何构建平等民事主体之间的关系 民法不同于行政法、刑法等公法。虽然如此，宪法条款却不尽然是公法条款，宪法中某些条款也涉及对公民财产和人身的保护，这些条款具有私法属性，或者说具有公法私法双重性质。将个体工商户定位为商事主体，有利于减少交易成本和诉讼执行成本，更好的为市场经济发展和商事交易主体合法权益的救济提供法律保障。[22]王利明等：《民法学》，法律出版社2005年版，第349页。

[1]伍治良：《中国民法形式现代化之构想——中国制定民法典必要性之反思》，《湖北社会科学》2005年第1期。而在私法具体化的过程中，其又将受到基本权利条款的规范。

[68]参见梁慧星：《民法总论》，法律出版社1996年版，第20-21页。这种特色将随着经济、法律、现实等发生变化而逐步得到修正，并最终发展为具有普适性、符合世界经济发展一般规律的制度，个体工商户逐渐分离出个人独资企业、合伙企业等正是这种规律的体现[30]。

因为个体工商户是一个集个体性和组织性的双重主体结构，主观地将这种双重性简单化为一个方面，势必会模糊个体工商户另一个方面的法律地位。[56]李惠宗：《政党辅助法之商榷——从德国联邦宪法法院政党财务之判决谈起》，《月旦法学杂志》第32期。